0
Кооперативы - возможность работать в партнерстве с сотрудником и экономить на налогах.
Кооперативы - возможность работать в партнерстве с сотрудником и экономить на налогах.
Статья 106.1. Понятие производственного кооператива
- Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство,
переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией.
Статья 106.3. Имущество производственного кооператива
- Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в
соответствии с уставом кооператива.
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу
имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.
Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не
предусмотрено уставом кооператива.
- Член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее десяти
процентов паевого взноса, а остальную часть в течение года с момента государственной регистрации
кооператива. - Прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их
трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.
В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.
Определения:
Страховые взносы - взносы на обязательное пенсионное страхование (далее: ПФР, по ставке 22% от
фонда оплаты труда (далее: ФОТ) работодателя), медицинское страхование (далее: ФМС, по ставке 5,1% от
ФОТ), страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности
и в связи с материнством (далее: ФСС, по ставке 2,9% от ФОТ), целевым назначением которых является
обеспечение прав застрахованного лица (работников) на получение страхового обеспечения. Страховые
взносы уплачиваются работодателями. В совокупности страховые взносы составляют 30% (в 2012-2015 гг).
Застрахованные лица - граждане Российской Федерации, а также иностранные граждане и лица без
гражданства, работающие по трудовым договорам, лица, самостоятельно обеспечивающие себя работой, или
иные категории граждан, у которых отношения по обязательному социальному страхованию возникают в
соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования (ПФР,
ФМС,ФСС)..."
Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о
личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со
штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой
работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении
работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными
правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями,
локальными нормативными актами, трудовым договором.
Цель статьи: Разъяснить руководителям и главным бухгалтерам производственных кооперативов, какие
уплачиваются страховые взносы и НДФЛ с распределения прибыли в производственных кооперативах.
Основные организационно правовые формы, которые сегодня используется предпринимательством
России, - это ООО и АО, или предприниматели регистрируются в качестве ИП. Редкость использования
некоторых организационно-правовых форм создает дополнительные вопросы, которые, при отсутствии
арбитражной практики, создают некоторые сомнения в правильности действий налогоплательщика,
плательщика страховых взносов (далее: налогоплательщик).
Я в течение 2-х лет занимался созданием и консультированием в области работы производственных
кооперативов. И на сегодняшний день назрела необходимость обсуждения вопросов, связанных с правовым
положением членов производственного кооператива (далее сокращение: ПК), и дачи оценки мнению
Минздравсоцразвития в части уплаты страховых взносов в ПК, поскольку, по моему мнению, неправильная
трактовка законов может привести к существенной дискриминации членов ПК.
Я буду исходить только из буквальной трактовки законов, а не домысливания этих законов и добавлений в виде «экспертного мнения», что к сожалению является не редкостью в современной юридической практике и в свою очередь ведет к неправильной трактовке самих законов и к не справедливости. Поэтому я в основном буду выстраивать свои суждения, прилагая ссылки из законов и иных нормативно правовых документов, и буду стараться минимизировать свои высказывания, которые могут исказить суть самих законов.
Основы предпринимательства в России с позиций производственных кооперативов и отличия ПК от Обществ с Ограниченной Ответственностью и Акционерных Обществ.
Давайте кратко затронем основы нашего законодательства: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности» (п.1 ст.34 Конституции РФ); «Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов» (ст.1 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ);
«предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная
на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ
или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке» (абз. 3
п.1 ст.2 ГК РФ); «Производственный кооператив является юридическим лицом - коммерческой
организацией» (ст.1 ФЗ от 08 мая 1996 годаИ 41-ФЗ).
Производственные кооперативы могут заниматься любой предпринимательской деятельностью (любой
производственной деятельностью и предоставлением любых услуг). В частности, члены (участники) ПК
создают эту коммерческую организацию с единственной целью - извлечение прибыли, и редкость
использования этой формы кооперации не может создавать ограничения прав его членов в возможности
распоряжаться своей прибылью.
Но, обо всем по порядку.
Кратко основные сходства и отличия Производственного Кооператива от Обществ с Ограниченной
Ответственностью и Акционерных Обществ (далее: Общества):
Уставный фонд формируется членами (участниками) имущественных паевых взносов, но число членов
(участников) кооператива не может быть менее чем пять человек (ст.4 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ).
Порядок формирования Уставного фонда в ПК аналогичен формированию Уставного фонда в Обществах.
Поскольку гражданин не может сам с собой кооперироваться, учреждают кооператив как минимум пять
человек.
«Число членов кооператива, внесших паевой взнос, ... не принимающих личного трудового участия в
его деятельности, не может превышать двадцать пять процентов числа членов кооператива,
принимающих личное трудовое участие в его деятельности» (п. 2 ст.7 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ).
«Средняя за отчетный период численность наемных работников в кооперативе не должна превышать
тридцати процентов численности членов кооператива» (ст. 21 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ).
(Субъектами правоотношений внутри кооператива являются члены кооператива и наемные работники
кооператива. Членами кооператива могут быть внесшие установленный Уставом кооператива паевой взнос
граждане Российской Федерации. Существуют члены кооператива с личным трудовым участием; и без
личного трудового участия. Число членов кооператива без личного трудового участия не может превышать
25% от общего числа членов кооператива. Наемные работники в кооперативе не обладают правом голоса
члена кооператива). Законодатель предусмотрел эти статьи в законе по следующей причине: в кооперации
заложен основной принцип — работаешь на самого себя — в кооперативе априори невозможна эксплуатация
(если говорить в понятиях социалистов и коммунистов) одного человека другим, поэтому в ПК нет
возможности «безучастного» учредительства, но от этого это учредительство не перестает быть
учредительством.
«Каждый член кооператива независимо от размера его пая имеет при принятии решений общим
собранием членов кооператива один голос» (абз.З п.2 ст. 15 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ). Это является
одним из самых существенных отличий ПК от Обществ. В принятии решений производственного
кооператива не участвуют «единоличные» учредители — бизнес производственного кооператива
принадлежит всем членам кооператива, и не важно, каким процентом пая владеет член кооператива — это
для голосования не играет роли, поскольку один член имеет один голос.
«Решение об исключении члена кооператива принимается двумя третями голосов
присутствующих на общем собрании членов кооператива» (абз.5 п.2 ст. 15 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-
ФЗ). Члены ПК могут двумя третями голосов исключить другого члена, если он не удовлетворяет
установленным в кооперативе требованиям. Это безусловно является прогрессивной законной
возможностью, и таким образом можно избавляться от нерадивых или непроизводительных участников
(членов) кооператива (не в кооперативах такая возможность, как вы знаете, отсутствует).
«Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в деятельности кооператива, имеют ...
право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной формах» (п. 1 ст.8 ФЗ от
08 мая 1996 года N 41-ФЗ). На этот пункт необходимо обратить самое пристальное внимание, поскольку
закон очень точно вводит понятие «плата за свой труд». Почему существует плата за труд? Да потому, что
существуют члены производственного кооператива, не принимающие личного трудового участия в его
деятельности, и, соответственно, есть доход члена ПК как плата за труд, и есть доход члена ПК как
распределенная прибыль, и эти доходы было бы логично четко разграничить.
«Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным
трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не
принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их
паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может
распределяться между его наемными работниками» (п.1 ст. 12 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ).
Прибыль, распределяемая между членами кооператива, не перестанет быть распределяемой прибылью, если
это распределение назвать выплатой - ФЗ 212 оперируют понятием «выплата», - поэтому этой выплатой
может быть «плата за труд», а может быть - «распределенная прибыль», но ни в коем случае нельзя путать
эти два понятия или объединять их в одно, поскольку это будет нарушать ст. 8 и ст. 12 ФЗ от 08 мая 1996 года
N 41-ФЗ.
«Трудовые отношения членов кооператива регулируются настоящим Федеральным законом и Уставом
кооператива, а наемных работников законодательством о труде Российской Федерации. Кооператив
самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда членов кооператива и его наемных
работников» (п.1 ст. 19 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ). Наемные работники в производственном
кооперативе работают только в соответствии с трудовым законодательствбм, а трудовые отношения членов
кооператива могут осуществляться и вне рамок трудового законодательства, например, члены кооператива
могут работать свыше 40 часов в неделю, но хочу обратить особое внимание, что в Уставе ПК может быть
прописано, что трудовые отношения членов кооператива регулируются законодательством о труде
Российской Федерации, и такая форма взаимоотношений наиболее приемлема. При этом не понадобиться
создавать какую то иную форму трудовых отношений, и работу можно будет производить по обычному
трудовому договору, что является для большинства граждан (я думаю, в том числе и для членов ПК)
единственно верной формой трудовых взаимоотношений (хотя в Уставе может быть прописано, что такой
трудовой договор не заключается, а заключается аналогичный трудовому «договор о трудовом участии члена
ПК»), Вне зависимости от того как этот договор будет называться, по этому договору должны начисляться
все виды страховых взносов: «Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его
деятельности, подлежат социальному и обязательному медицинскому страхованию и социальному
обеспечению наравне с наемными работниками кооператива» (п.З ст.19 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ), то
есть члены ПК с трудовым участием страхуются в суммах оплаты их труда. В случае повышенных трудовых
обязательств членов кооператива по сравнению с обязательствами наемных работников, которые работают в
рамках трудового законодательства, рекомендую руководителям кооперативов выстраивать трудовые
отношения с наемными работниками по трудовому договору, а с членами кооператива с личным трудовым
участием по договору о трудовом участии члена ПК. Это позволит точно разграничить трудовые функции
членов и сотрудников кооператива.
Но опять же, обращаю особое внимание (чтобы опять же не смешивать понятия) на то, что эта статья
касается только трудовых отношений (члена с ПК) и не имеет отношений к распределению прибыли,
распределяемой между членами ПК по трудовому участию. Почему необходимо четко разграничивать
понятие «выплаты» с позиций «оплаты труда» и «выплаты» с позиции «распределения прибыли» в
производственных кооперативах? Если этого не сделать, может сложиться ситуация, что распределение
прибыли в ПК по трудовому участию станет невозможным, поскольку кто то может посчитать, что раз
распределение прибыли осуществляется по трудовому участию, то с этих сумм необходимо платить
страховые взносы по общей ставке 30%. Но это не так, что следует из федерального закона 212 и законов об
обязательном социальном страховании (об этом чуть позже).
Напомню, что по закону о ПК минимальное количество членов ПК с личным трудовым участием
должно составлять не менее 75% от общего числа членов ПК, а если распределяемую среди них прибыль мы
обложим страховыми взносами, то это уже не будет прибылью — это будет заработной платой (премиями и
другими аналогичными выплатами), и, таким образом, получится, что члены ПК с трудовым участием
смогут получать в ПК только заработную плату или премии и т.д (все, что облагается страховыми взносами),
и не смогут получать распределенную прибыль аналогично учредителям Обществ без дополнительных
страховых нагрузок, а это, в свою очередь, будет являться нарушением п.1 ст.34 Конституции РФ и п.1 ст.2
ГК РФ, ведь в этом случае будет ограничено право на извлечение прибыли гражданами (членами ПК с
личным трудовым участием) от экономической или от предпринимательской деятельности ПК, а если член
ПК не может извлекать прибыль - это уже не является предпринимательской деятельностью, и, таким
образом, будет нарушена Конституция РФ и подорвана вся система предпринимательской кооперации в
стране: именно по этой причине я детально останавливаюсь на этом вопросе.
Основная путаница у начинающих юристов и главных бухгалтеров при работе с ПК в части
распределения прибыли возникает при трактовке п.2 ст. 12 ФЗ о ПК: «Часть прибыли кооператива,
распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна
превышать пятьдесят процентов прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами
кооператива». Поверхностно прочитав этот пункт, они начинают считать, что ПК может распределять только
50% своей прибыли, но это нет так (если вы это не поняли, то внимательно перечитайте предыдущее
предложение). Эта ссылка из закона касается только членов ПК при распределении «пропорционально
размерам их паевых взносов». Если в Обществах распределение прибыли осуществляется пропорционально
размерам взносов в Уставной фонд или размерам выкупленных акций (хотя в ООО прибыль может
распределяться и по иным основаниям (абз.2 п.2 ст.28 закона об ООО от 08.02.1998 г №14-ФЗ), то в ПК такое
распределение не может превышать 50% от прибыли после уплаты налогов и иных обязательных платежей,
оставшаяся прибыль ПК может быть распределена среди членов ПК по трудовому участию, может быть
распределена среди сотрудников ПК и т.д.
Для ясности возьмем самый простой пример: допустим, в кооперативе нет наемных работников, а есть
только члены кооператива, и каждый член кооператива внес свой пай. В этом случае распределение чистой
прибыли кооператива по паям среди членов кооператива (и неважно, с личным трудовым участием или нет)
может быть осуществлено, но не более 50% от общей суммы чистой прибыли. Оставшаяся прибыль в
размере 50% будет распределена по трудовому участию членов кооператива. Если в этом случае кооператив
общим собранием решит распределить прибыль среди членов кооператива только по трудовому участию, то
может быть распределена вся чистая прибыль, в размере 100%. Этот пункт в законе предусмотрен, чтобы
члены кооператива без личного трудового участия не «эксплуатировали» членов кооператива с личным
трудовым участием и не «забирали» всю прибыль себе.
И все же существует редкая форма взаимоотношений членов ПК, при которых плата за труд не
осуществляется (я с такими ПК не работал), поскольку плата за труд не является обязательной по закону о
ПК: «Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в деятельности кооператива, имеют ..
право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной формах» (п.1 ст.8 закона о ПК). То есть
члены ПК имеют право получать плату за труд, но закон не обязывает производить плату за труд членам ПК.
В этом случае все выплаты членам ПК в соответствии с их личным трудовым участием будут
осуществляться, скорее всего, только при распределении прибыли, и только после уплаты налогов и иных
обязательных платежей — это вполне приемлемо, например, при работах на приисках по добыче золота.
Поскольку уплата основных налогов и авансовых платежей по налогам предусмотрена раз в квартал, то
и распределять эти доходы придется раз в квартал, хотя Кооператив в отличие от Обществ не имеет
ограничений в периодичности учредительских выплат, и эти выплаты можно осуществлять раз в месяц или в
неделю и т.д. (в законе нет ограничений сроков распределений прибыли: сроки таких выплат
устанавливаются Уставом кооператива).
По моему мнению, в этом случае страховые взносы с распределения прибыли платить не нужно (кроме
страхового взноса в ФСС в размере 2.9%, предусмотренного Федеральным законом от 29.12.2006 N 255-ФЗ
«Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с
материнством», более подробно об этом в разделе «Применения 212-ФЗ в отношении ПК»).
Поскольку может получиться так, что весь доход членов производственного кооператива будет
проводиться только как учредительские выплаты, а плата за труд членам кооператива с личным трудовым
участием будет отсутствовать (еще раз напомню, членам кооператива может выплачиваться плата за труд, а
может и не выплачиваться, это прописывается в Уставе), и учитывая то, что основная численность в
кооперативе это его члены, или могут быть только его члены (если в кооперативе отсутствуют наемные
работники), можно страховые взносы свести к 2.9% взносов в ФСС.
Возможно, скептик скажет, что контролирующие органы будут против, и, в этом случае, существует
риск обложения всей распределённой прибыли страховыми взносами. Один юрист из солидного издания
высказал именно такое мнение, а разъяснений и судебной практики по этому поводу нет.
Существует Письмо Минздравсоцразвития (уполномоченное Постановлением Правительства РФ от
14.09.2009 N 731 давать официальные разъяснения норм Закона N 212-ФЗ), в котором даются разъяснения в
части уплаты страховых взносов, в том числе в ПК: «В ряде случаев застрахованные физические лица могут
выполнять в организации трудовую функцию и получать плату за работу без заключения с ними трудовых
или гражданско-правовых договоров на выполнение работ, оказание услуг (например, ... члены
производственных кооперативов)» (Письмо Минздравсоцразвития от 11 февраля 2010 г. N 286-19). Но хочу
отметить, что это разъяснение касается кооперативов, где осуществляется плата за работу, поэтому оно не
опровергает моего утверждения, что с распределения прибыли в кооперативе, в котором членам кооператива
не платят за труд, страховые взносы не уплачиваются.
В случае, если в штате кооператива кроме членов ПК есть наемные работники, эта схема не сработает:
«Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, подлежат социальному и
обязательному медицинскому страхованию и социальному обеспечению наравне с наемными работниками
кооператива....». (п.З ст.19 закона о ПК).
Предполагаю, что членов кооператива с личным трудовым участием в этом случае придется страховать
в размерах оплаты труда наемных работников по штатному расписанию, но не в размерах распределенной
прибыли.
Считаю, что отсутствие наемных работников и штатного расписания дает возможность членам
производственного кооператива не подпадать под действие этого пункта закона о ПК.
Производить плату за труд членам в кооперативе или нет, должны решать сами кооператоры. Если вы
примете решение в вашем кооперативе плату за труд членам ПК с личным трудовым участием не
осуществлять, и если в вашем кооперативе отсутствуют наемные работники и штатное расписание - будьте
готовы отстаивать свою позицию в суде.
Я бы рекомендовал в кооперативе осуществлять плату за труд членам с личным трудовым участием,
хотя бы в каких-то минимальных размерах.
Резюме: Законодатель дал возможность членам производственного кооператива с личным трудовым
участием самим решать, платить страховые взносы или нет, поскольку в ПК основная масса людей это члены
ПК с личным трудовым участием (я напомню - сотрудников в ПК может быть не более 30% от общего числа
членов ПК), и они являются одновременно и «пайщиками» и «работниками», и им дано право
самостоятельно определять, хотят они себе как «работнику» создавать социальные гарантии на будущее или
нет, или хотят получать деньги в качестве распределенной прибыли.
Первый случай: «Трудовые отношения членов кооператива регулируются настоящим Федеральным
законом и Уставом кооператива... » (п.1 ст.19 ФЗ о ПК). В Уставе может быть прописано, что трудовые
отношения члена ПК основываются на законодательстве о труде Российской Федерации. То, что член
(участник) ПК является одновременно учредителем ПК, не запрещает ему вступать в трудовые
правоотношения в рамках трудового законодательства с созданным им же юридическим лицом (как это часто
бывает в Обществах с ограниченной ответственностью — директор такого Общества часто является
учредителем и одновременно за свою работу получает заработную плату как наемный работник, а по мере
получения прибыли Обществом, в установленные законом сроки, извлекает эту прибыль, но уже как
участник этого Общества).
Второй случай: Член ПК может выстроить и иные трудовые отношения. Например, в Уставе ПК может
быть оговорено, что член ПК с личным трудовым участием не получает плату за труд, в этом случае он будет
получать выплаты при распределении прибыли, все эти суммы не будут облагаться страховыми взносами в
случае, если отсутствуют в кооперативе наемные работники и штатное расписание.
Получается, что член ПК с личным трудовым участием при формировании Устава сам определяет,
платить ли ему страховые суммы (с трудовых отношений с ПК - в первом случае) или же не платить (с
учредительских отношений с ПК - во втором случае).
С распределения прибыли во втором случае будут уплачены страховые взносы в ФСС 2.9%. Ниже
прописана вся юридическая составляющая, позволяющая сделать такой вывод.
Распределение прибыли в ПК. Уплата НДФЛ в ПК при распределении прибыли.
Для начала возьмем определение дивидендов из НК РФ:
«Дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при
распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по
привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально
долям акционеров (участников) в Уставном (складочном) капитале этой организации» (п. 1 ст. 43 НК РФ).
В НК в отношении дивидендов существуют понятия: «акции» и «доли». Понятие «акции» относится к
Акционерным Обществам, а понятие «доли» - к Обществам с Ограниченной Ответственностью. В законе о
ПК понятие доли или акции отсутствует, есть аналогичное понятие «пай», но это понятие не относиться к
дивидендам по НК РФ.
Из всего этого можно сделать вывод, что распределяемая прибыль в ПК, вне зависимости от того как
она распределяется, пропорционально размерам паевых взносов или между его членами ПК в соответствии с
их личным трудовым участием, должна облагаться 13% НДФЛ, поскольку «Налоговая ставка в размере 9
процентов устанавливается в отношении доходов от долевого участия в деятельности организаций,
полученных в виде дивидендов физическими лицами..» (п.4 ст.224 НК РФ), а мы с вами прояснили, что под
понятие «дивиденд» (по НК РФ) распределение прибыли в кооперативах не подходит.
Однако Минфин считает, что так как «..прибыль., кооператива распределяется в соответствии с
действующим законодательством между участниками пропорционально размеру их паевого взноса, то такой
доход признается -дивидендом и подлежит обложению налогом на доходы физических лиц по ставке 9
процентов.
При распределения прибыли., кооператива между его членами с учетом личного трудового вклада и
(или) иного участия, то есть непропорционально паевым взносам, такой доход участников кооператива не
может быть признан дивидендом и подлежит обложению налогом на доходы физических лиц по ставке 13
процентов на основании п. 1 ст. 224 Кодекса» (ПИСЬМО МИНФИНА РФ ОТ 06.04.2006 N 03-05-01-04/82).
Налогоплательщику необходимо самому решить, руководствоваться этими разъяснениями Минфина
или нет, я же свое мнение высказал.
Хотелось бы отметить, что нет необходимости использования в ПК термина «дивиденд», поскольку в
Налоговом кодексе этот термин имеет ограниченное применение. У контролирующих органов может
сложиться мнение, что «доход участников кооператива не может быть признан дивидендом» может
трактоваться, как «доход участников кооператива не может быть признан распределением прибыли». Это не
так. Еще раз напомню, вне зависимости от того, как распределяется прибыль в ПК, пропорционально
размеру паевого взноса члена ПК или с учетом личного трудового вклада члена ПК, — такая выплата все
равно будет распределением прибыли и не подлежит обложению страховыми взносами, несмотря на то что с
распределения прибыли в ПК уплачивается НДФЛ 13%, а не 9%.
Особенности распределения прибыли в ПК: «Устав кооператива должен содержать... условия., б
порядке распределения прибыли и убытков кооператива» (п.2 ст.108 ГК).
«Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным
трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не
принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их
паевого взноса...
Порядок распределения прибыли предусматривается Уставом кооператива» (п.1 ст.12 Закона N 41-ФЗ).
«Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после
уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели,
определяемые общим собранием членов кооператива» (п. 2 ст.12 Закона N 41-ФЗ).
Прибыль в ПК распределяется «после уплаты налогов и иных обязательных платежей». В отличие от
Обществ, в Обществах прибыль можно распределять не чаще, чем раз в три месяца или квартал, ПК не
имеет таких ограничений, поэтому прибыль может распределяться, например, помесячно, но перед
распределением прибыли необходимо убедиться, что уплачены налоги и иные обязательные платежи.
В ПК обязательства по налогу чаще возникают раз в квартал, нежели раз в месяц, поэтому и
распределять можно будет прибыль только после уплаты этих налогов.
Под понятие «иные обязательные платежи» (п. 2 ст.12 Закона N 41-ФЗ) подходит «авансовые платежи
по единому налогу при УСНО» 6% или 15%, если ПК работает на УСНО.
Комментарий: один аудитор мне высказал мнение о том, что ПК в течение года не может распределять
прибыль, поскольку обязанность по уплате единого налога при УСНО возникает только в следующем году, и
из этого он сделал заключение, что обязательство по уплате этого налога не выполнено, и распределение
прибыли в ПК не может быть осуществлено. Следуя этой логике, можно было запретить всем Обществам
распределять прибыль в течение года.
Немного ссылок по этому поводу: «Обязанность по уплате налога считается исполненной
налогоплательщиком, с момента предъявления в банк поручения на перечисление в бюджетную систему
Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства денежных средств со счета
налогоплательщика в банке при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа» (пп.1 п.З
ст.45 НК РФ).
«Обязанность по уплате авансовых платежей признается исполненной в порядке, аналогичном для
уплаты налога.
В случае уплаты авансовых платежей в более поздние по сравнению с установленными
законодательством о налогах и сборах сроки на сумму несвоевременно уплаченных авансовых платежей
начисляются пени в порядке, предусмотренном статьей 75 настоящего Кодекса» (п.З ст.58 НК РФ).
С точки зрения налогового законодательства распределение прибыли в ПК после уплаты авансового
платежа не является нарушением.
Этот аудитор считает, что ПК на основании п.2 ст.12 закона о ПК вообще не может распределять
прибыль в течение года. Не соглашусь с этим утверждением. Эта статья рассматривает действия по
распределению прибыли только с позиций того, чтобы они осуществлялись после «уплаты налогов и иных
обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием
членов кооператива» (п.2 ст.12 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ). Уплата авансовых платежей вполне
подходит под понятие «иные обязательные платежи», и поэтому после уплаты авансового платежа члены ПК
могут распределять свою прибыль на полном законном основании.
Обязанность по уплате единого налога возникает только 31 марта следующего года за текущим, а раз
нет обязанности платить этот налог, то можно распределять прибыль в течение года, но только после уплаты
авансовых платежей по этому налогу.
Применения 212-ФЗ в отношении ПК.
Перед тем как приступить к прояснению вопроса, какие страховые взносы и с каких выплат в
производственных кооперативах необходимо производить, давайте проясним «объект обложения страховыми
взносами». Объектом обложения страховыми взносами «признаются выплаты и иные вознаграждения,
начисляемые ... в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров,
предметом которых является выполнение работ, оказание услуг,., также выплаты и иные вознаграждения,
начисляемые в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в
соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования»
(ч.1 ст. 7 212-ФЗ).
Но нас интересует главный вопрос — облагаются ли страховые взносы членов производственного
кооператива по трудовому участию в случае, если по Уставу трудовые отношения членов ПК оформляются и
осуществляется плата за труд, и при этом распределение прибыли существует как отдельная статья дохода
членов производственного кооператива с личным трудовым участием? Распределение прибыли - членам
производственного кооператива с личным трудовым участием в ПК где не оформляются каким либо
договором трудовые отношения и не осуществляется плата за труд члену ПК, и где нет наемных работников
и штатного расписания - не подпадает под : «выплаты и иные вознаграждения, начисляемые ... в пользу
физических лиц в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых
является выполнение работ, оказание услуг» (чЛ ст.7 212 ФЗ) и, соответственно, страховыми взносами в
части трудовых отношений не облагаются.
В рамках трудовых отношений члена ПК, предметом которых является выполнение работ, если в
рамках этого договора осуществляется плата за труд, начисляются и уплачиваются страховые взносьн В этом
случае страховые взносы платятся как в обычных организациях, например, в Обществах, в полном размере
(сейчас эта ставка составляет 30%, для некоторых видов деятельности эта ставка ниже).
Но является ли ПК плательщиком страховых взносов при распределении прибыли членам ПК с
личным трудовым участием, с которыми оформлены трудовые или аналогичные договоры? Для этого нам
необходимо проанализировать три основных закона (существуют и другие законы по обязательному
социальному страхованию, но эти законы не затрагивают нашу тему): Федеральный закон от 29.12.2006 N
255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с
материнством"; Федеральный закон от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в
Российской Федерации"; Федеральный закон от 29.11.2010 N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском
страховании в Российской Федерации".
Вернемся к основному закону о страховых взносах: «Особенности уплаты страховых взносов по
каждому виду обязательного социального страхования устанавливаются федеральными законами о
конкретных видах обязательного социального страхования» (п.З ст.1 212-ФЗ). «Плательщиками страховых
взносов являются страхователи, определяемые в соответствии с федеральными законами о
конкретных видах обязательного социального страхования..» (п.1 ст.5 212-ФЗ). Если члены ПК с личным
трудовым участием имеют трудовые отношения (трудовой договор или иной гражданско правовой договор) с
ПК, то выплаты при распределении прибыли таким членам являются объектом обложения страховых взносов
(если это указано в законах об обязательном социальном страховании), поскольку распределение прибыли
подпадает под понятие выплаты: «..выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических
лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами
о конкретных видах обязательного социального страхования» (ч.1 ст. 7 ФЗ 212). При этом уплата
страховых взносов производится по тем видам обязательного социального страхования, по которым
данные липа являются застрахованными» (Письмо Минэкономразвития от 11 февраля 2010 г. N 286-19).
То есть, если в каком-либо законе обязательного социального страхования члены ПК с личным трудовым
участием входят в перечень лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию, то кооператив
обязан их застраховать, но только по тем видам обязательного социального страхования, которые отражены в
самих законах, а если члены Производственного кооператива значатся в одном из законов как лица,
подлежащие страхованию, это не означает, что по остальным законам об обязательном социальном
страховании они подлежат обязательному социальному страхованию.
В этом случае, очень важно не валить все в кучу, для того чтобы случайно необоснованно обременить
(обложить) страховыми взносами распределение прибыли в ПК.
«Обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с
материнством подлежат граждане Российской Федерации... члены производственного кооператива,
принимающие личное трудовое участие в его деятельности» (пп.4 п.1 ст. 2 Федеральный закон от 29.12.2006
N 255-ФЗ).
Облагать или не облагать страховыми взносами ФСС 2.9% выплаты (распределение прибыли) членам
ПК с личным трудовым участием, с которыми заключены трудовые отношения, в рамках которых
осуществляется плата за труд?
Существует по этому поводу два мнения:
Первое, эти суммы облагаются страховыми взносами ФСС 2,9% на том основании, что они являются
выплатами вне рамок трудовых отношений.
Второе, эти суммы не облагаются страховыми взносами ФСС 2,9%, поскольку этот пункт закона
касается только ПК, в которых нет наемных работников и штатного расписания и плата за труд членам с
личным трудовым участием не осуществляется, а осуществляется только распределение прибыли (в ПК, где
в Уставе прописано отсутствие трудовых отношений членов ПК и не осуществляется плата за труд).
Разъяснений госорганов и судебной практики по этому поводу нет.
Я придерживаюсь второго мнения,
А что касается Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном
страховании в Российской Федерации" и Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ "Об обязательном
медицинском страховании в Российской Федерации", то в них отсутствуют члены производственного
кооператива с личным трудовым участием в числе лиц подлежащих обязательному страхованию (ст. 7 ФЗ о
ПФР, ст.Ю ФЗ о ФМС), поэтому распределение прибыли членам ПК с личным трудовым участием не
подпадает под понятие выплаты: «..выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических
лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами
о конкретных видах обязательного социального страхования» (ч.1 ст. 7 212-ФЗ), поскольку они не
подлежат обязательному социальному страхованию по этим законам, и поэтому не облагаются страховыми
взносами в ПФР и в ФМС.
Резюме: налогоплательщики, госорганы, суды, юристы не могут закладывать иное толкование
вышеуказанных законов. Из прямого толкования законов следует, что распределение прибыли среди членов
ПК с личным трудовым участием, которые получают плату за труд (возможность которой предусмотрена п.1
ст.8 закона о ПК, по трудовому (иному договору)) не облагается страховыми взносами в ПФР и в ФМС,
иначе это будет нарушением законов.
Для того, что бы не вступать в лишнюю полемику с контролирующими органами в части выплат
дивидендов по личному трудовому участию — платить по ним страховые взносы или не платить, можно
распределять 50% прибыли среди членов по размерам паевых взносов (п.1 ст.12 ФЗ о ПК позволяет это
сделать: «Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным
трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не
принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого
взноса» п.1 ст.12 ФЗ о ПК). В этом случае, можно будет легко отделить доходы члена кооператива по
трудовым взаимоотношениям от доходов того же члена, полученного им от распределения прибыли по паям.
Но, к сожалению, распределять по паям можно не более 50% прибыли кооператива, остальную прибыль,
придется распределять по личному трудовому участию его членов.
Считаю весьма спорной необходимость обложения страховым взносом ФСС 2,9% с выплат
учредительских по паям члену ПК с личным трудовым участием.
Порядок обложения страховыми взносами при распределении прибыли сотрудникам ПК
В начале статьи я указывал, что прибыль ПК может распределяться и среди сотрудников ПК (напомню,
их численность не должна превышать 30% от численности членов ПК). И этой возможностью пользуются
многие ПК, но нам необходимо выяснить, облагаются ли эти выплаты страховыми взносами?
Это распределение прибыли не подпадает под обложение страховыми взносами в части выплат:
«выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц, подлежащих
обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных
видах обязательного социального страхования» (ч.1 ст. 7 ФЗ 212), поскольку распределение прибыли не
является объектом обложения страховыми взносами, и это понятие отсутствует в статьях законов об
обязательном социальном страховании (ст. 2 Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ, ст. 7 ФЗ о ПФР,
ст.10 ФЗ о ФМС).
Это распределение прибыли среди сотрудников может подпасть под обложение страховыми взносами,
если это будет трактоваться как «выплаты и иные вознаграждения, начисляемые ... в пользу физических лиц
в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение
работ, оказание услуг» (ч. 1 ст. 7 ФЗ 212). То есть, это может быть поощрением или вознаграждением
сотрудника за хороший труд по трудовому договору, и тогда это должно облагаться страховыми взносами.
Но закон о ПК не ограничивает возможность распределения прибыли среди сотрудников рамками
трудовых отношений. «По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива
может распределяться между его наемными работниками» (п.1 ст. 12 ФЗ от 08 мая 1996 года N 41-ФЗ),
точка. Если по итогам отчетного периода часть прибыли распределяется по решению общего собрания
членов ПК в равных пропорциях среди сотрудников, то можно ли это считать выплатами, связанными с
трудовым договором? По моему мнению, нет, поскольку поощрения в виде возможности получить прибыль
сотрудником означала бы, что эту прибыль должны получить работники по результатам труда (аналогичным
образом выдаются премии лучшим работникам с целью поощрения), а если сотрудники получают эту
прибыль в равных пропорциях наравне с другими без привязки к результатам труда, и это не связано с тем,
насколько ценен для членов ПК тот или иной сотрудник, то это можно назвать поощрением работников? По-
моему, нет. И поэтому, я считаю, в этом случае такое распределение прибыли не должно облагаться
страховыми взносами.
Если брать только юридическую составляющую, то эти выплаты не должны облагаться страховыми
взносами, поскольку в трудовых договорах не предусматривается (или обычно не предусматривается)
возможность получать доход работнику в виде распределенной прибыли от деятельности ПК.
И еще немного о кооперативах.
Основная суть кооперативного движения в том, чтобы каждый член кооператива, являясь одновременно
учредителем и работником кооператива, был мотивирован особым образом. Простой наемный работник
часто не имеет дополнительной мотивации в работе из-за того, что он «работает на дядю». Это не всегда
самый определяющий фактор в эффективности работы сотрудника.
И все же, если брать только экономическую составляющую, член кооператива имеет больше стимулов к
достижению конечного результата, нежели наемный сотрудник, поэтому идея дополнительной стимуляции
работников менее актуальна, Таким образом, в кооперативе может быть решен вопрос справедливости
распределения дохода между сотрудниками:— каждый член кооператива получает по результатам своего
труда. Это произойдет в том случае, если каждый сотрудник кооператива получит свою долю в паевом
фонде кооператива, исходя из примерного вклада в конечный результат производства продукта кооператива.
Мы понимаем, что вклад председателя кооператива и уборщицы в кооперативе отличаются, поэтому при
создании кооператива распределение паев между членами кооператива должно быть справедливым или
правильным.
Если решить проблему правильного распределения долей членов кооператива в зависимости от вклада в
ценный конечный продукт кооператива, проблема эффективности предприятия решается сама собой. Но
при этом необходимо учитывать, что любой член кооператива независимо от размера его пая имеет при
принятии решений общим собранием членов кооператива один голое.
Выстраивание такого формата экономических взаимоотношений внутри компании, где каждый сотрудник
еще и является пайщиком бизнеса, наиболее приемлем для организации эффективного производства.
Использование кооперативов в мировой и российской практике имеет четко выраженный аспект:
кооперативы относятся к мелкому и среднему бизнесу, создание которых подразумевает многочисленность
учредительства. Цели, которые преследует создатель кооператива, разные.
Кооперативы бывают: кредитные, потребительские, производственные, сельскохозяйственные, жилищно-
накопительные. Создание каждого кооператива регламентируется собственным законом, например, создание
кредитного кооператива (такой кооператив осуществляет деятельность,по кредитованию населения без
получения лицензии Банка России) предусматривает вхождение в СРО, которые будут контролировать
деятельность кооператива.
Если деятельность не связана с сельским хозяйством, или с кредитованием населения, для
предпринимательской деятельности наиболее приемлемая форма - производственный кооператив.
Основная трудность работы в кооперативе заключается в том, что кооператив не прямо подконтролен
главному учредителю или создателю бизнеса. Каждый член кооператива имеет равный голос (один голос)
при принятии решений общим собранием пайщиков, вне зависимости от размера пая (вклада) в уставном
фонде кооператива.
Для того, чтобы малоэффективные сотрудники не лоббировали в кооперативе свои корыстные интересы, и
чтобы не оказывали ненужное давление на создателя бизнеса или главного учредителя, - необходимо создать
холдинг организаций (корпоративную структуру) и основные финансовые потоки заводить не на
кооперативы, а на ООО, ЗАО, ИП, где учредителем или предпринимателем является создатель бизнеса.
Пример использования кооператива в производстве: делим бизнес по следующим направлениям:
производитель — кооператив; компания «владелец активов» (здания, сооружения, оборудование) — не
кооператив; компания «снабженец» (компания, которая занимается закупкой сырья и материалов, которая
содержит свой склад) — не кооператив; компания «продавец» (которая закупает у производителя
продукцию) — не кооператив.
Порядок взаимоотношений такой: все предприятия - «не кооперативы» - сотрудничают с кооперативом:
компания «снабженец» закупает и продает кооперативу сырье для производства; компания «владелец
активов» сдает в аренду здания и сооружения; компания «продавец» закупает у кооператива продукцию по
минимальным ценам - с учетом сложившихся рыночных цен - и перепродает сторонним организациям. При
этом, чтобы исключить лишнее кредитование кооператива в банках, компания «снабженец» дает
кооперативу товарный кредит в виде сырья, и количество собственных оборотных средств кооператива
минимизировано до предела. Прибыль (использую небухгалтерские термины) кооператива составляет
минимальный доход, достаточный для выплат арендной платы арендодателю (владельцу активов),
минимальной заработной платы сотрудникам, распределения дивидендов среди пайщиков (та же скрытая
заработная плата).
Само такое разделение подкрепляется необходимым юридическим обоснованием с четко прописанными
деловыми целями. Налоговая экономия не может быть единственной деловой целью.
В нашем примере желательно создать множество производственных кооперативов, если конечно это
многопрофильное производство. Чем меньше кооператив, тем он более мобилен. Если его можно
уменьшить до кооператива с оборотами не более 60 млн. рублей в год., то этот кооператив подпадет под
УСНО, и используя УСНО 15%, можно добиться существенной налоговой экономии.
Малочисленность кооператива позволяет создать принципы бригадного подряда. Например, пайщики и
одновременно рабочие артели не берут в эту артель ненужных работников по одной простой причине: им
незачем делиться доходом артели с непроизводящим сотрудником.
Создаваемый нами кооператив сам по себе должен избавляться от непроизводительных сотрудников по той
же причине.
А сейчас о главном: в какой мере можно использовать кооператив и по каким видам деятельности.
Производственные кооперативы осуществляют следующие виды деятельности: «производство, переработку,
сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания,
добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья,
проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также медицинские, правовые,
маркетинговые и другие, не запрещенные законом виды услуг» (ст.2 п.1 Закона).
Могут ли кооперативами оказываться бухгалтерские услуги? Могут. То, что современные кооперативы не
занимаются данным видом услуг, еще не говорит том, что этого нельзя делать.
Любое производство может осуществляться кооперативом так же, как и обычным ООО и АО.
Есть ли какие либо ограничения по виду деятельности, которым не могут заниматься кооперативы в отличии
от обычных ООО и АО? Таких ограничений нет.
Так почему же кооперативы так мало используются предпринимателями? Основная причина: нежелание
предпринимателя создавать кооперативы из-за человеческого фактора — в производственном кооперативе
должно быть не менее пяти пайщиков. Обычно эти пайщики и являются сотрудниками кооператива, это и создает основные трудности для владельца бизнеса. Но в свете последних изменений в законодательстве,
похоже, у простого предпринимателя нет иного выбора, как пересмотреть свое отношение к кооперативам,
если он конечно хочет остаться в правовом поле, сохранив легальный бизнес (не криминальный), а не
спустить все на тормозах, начав использовать конвертную схему выдачи зарплат.
Многие компании, разработавшие структуры оптимизации зарплатных налогов до 2010 года, могут
реструктуризовать множество мелких компаний (в основном ООО) например, компании складских,
бухгалтерских, юридических, транспортных, логистических, ИТ услуг, которые оказывали эти услуги
структурам холдинга или головной компании в кооперативы, применяя принципы, прописанные в этой
статье.
0 комментариев